国务院清产核资领导小组办公室


国务院清产核资领导小组办公室关于印发《国家行政事业单位财产清查登记若干具体问题解释》的通知
国务院清产核资领导小组办公室



各省、自治区、直辖市和计划单列市人民政府（清产核资领导小组），各省、自治区、直辖市和计划单列市财政厅（局），国有资产管理局（办公室、处），国务院各部委，各直属机构：
为配合《国家行政事业单位财产清查登记工作方案》（以下简称《方案》）的执行，严格按照《方案》精神规范财产清查登记工作，我们依据《方案》的基本原则和国家有关政策，拟定了《国家行政事业单位财产清查登记若干具体问题解释》，现印发给你们，请结合本地区、本部门的
实际情况，在国家行政事业单位财产清查登记工作中执行。

附件：国家行政事业单位财产清查登记若干问题解释
1、实行企业管理的事业单位如何划定？
《方案》规定：“行政事业单位财产清查登记的范围是国家行政单位和全民所有制事业单位”，“凡已实行企业管理（已取得企业法人资格）和企业所属的事业单位，均按企业清产核资办法的要求进行工作，不包括在行政事业单位财产清查登记范围内。”各单位应按照这个范围来开展
行政事业单位财产清查登记工作。
根据财政部（89）第2号令《关于事业单位财务管理的若干规定》的精神和财政部（91）财文字第288号文发布的《国营文教企业财务管理规定》，凡在财务上实行“独立核算、自主经营、自负盈亏、照章纳税、企业管理”的事业单位，在这次财产清查登记中应按实行管理的事
业单位对待，不列入行政事业单位财产清查登记范围之内。各地区、各部门可按上述精神，对实行企业管理的事业单位进行确认，区别对待。
在执行过程中，对以下三种情况要以实事求是的精神，根据实际情况予以判定：
第一，有些事业单位名义上实行企业管理，实际上仍然是作为国家行政事业单位主办的附属营业单位，财务核算和管理并未真正独立，这类事业单位应列入行政事业单位财产清查登记范围内。
第二，有些事业单位已实行“独立核算、自主经营、自负盈亏、照章纳税、企业管理”，但尚未取得企业法人资格，这类事业单位则应随同企业的清产核资进行，不在这次行政事业单位财产清查登记范围之内。
第三，有些事业单位一套机构两块牌子，既是事业编制，又有企业法人资格，对于这种情况，应视其是否符合上述企业管理条件，凡不符合的，应列入此次财产清查登记范围内；凡符合的，应随同企业清产核资一并进行。
2、如何对待企业所属的事业单位？
对企业所属的事业单位，分两种情况区别对待：
第一，企业中凡是列国家事业编制，经费由国家拨款或主要由国家拨款的事业单位，应列入这次行政事业单位财产清查登记范围之内。
第二，企业中凡是不列国家事业编制，经费由企业列支的事业单位，不列入这次行政事业单位财产清查登记范围之内，随企业清产核资一并进行。
3、宗教财产是否属于清查范围？
政府宗教管理机关作为政府职能部门，其本身的财产和其直接管理单位的财产应按照本《方案》要求开展清查登记工作。现由宗教团体直接管理的财产，由于涉及国家宗教政策，情况比较复杂，暂可不列入此次财产清查登记范围之内。但其中属于国家重点保护文物的，由政府宗教管理
机关或文物管理机关，按国家文物主管部门的规定和要求，组织宗教团体进行实物登记、核对、造册。
4、关于固定资产标准提高问题
《方案》规定：“此次财产清查统一规定，行政事业单位的固定资产起点标准为：一般设备单价200元以上，专用设备单价在500元以上，且耐用时间都在一年以上。单价不满上述起点标准，但耐用时间在一年以上的大批同类财产，也作为固定资产进行管理。”各行政事业单位应
按《方案》规定的标准，将低于上述标准的，调至规定的标准执行；但固定资产起点标准原来已高于上述标准的，不再调整，仍按原标准清查登记。
5、对国营农场、牧场及国营林场等有些“政企合一”体制的单位如何进行清查登记工作？
有些国营农场、牧场及国营林场等“政企合一”的体制是在特定条件下形成的一种特殊体制。因此，应从实际出发，区别不同情况，进行财产清查登记工作。
第一，在“政企合一”体制单位中，凡属于行使政府职能和司法职能的行政单位，应列入行政事业单位财产清查登记范围内。
第二，凡属列国家事业编制，依靠或主要依靠国家经费拨款，纳入国家预算内管理的事业单位，应列入行政事业单位财产清查登记范围内。
第三，凡属“政企合一”体制单位中，由企业举办的事业单位，没有纳入国家预算管理，主要是依靠企业提供的经费维持其正常开支的事业单位，不列入此次财产清查登记范围内，随企业清产核资一并进行。
第四，在“政企合一”体制单位中，凡属经费主要由企业管理费列支的管理部门，不在此次行政事业单位财产清查登记范围内，应随企业的清产核资一并进行。
6、对靠挂在行政事业单位的社会团体的财产如何进行清查登记？
靠挂在行政事业单位的学会、协会等社会团体的财产主要依据资金来源渠道确定其财产清查登记范围。即：凡是由国家拨付的财产以及由国家拨付资金形成的财产，都在这次行政事业单位财产清查登记范围之内；由集体、个人投入形成的财产，不作为国有资产进行清查登记。
7、对各级行政事业单位的驻外地办事机构如何组织财产清查登记？
各级行政事业单位驻外地办事机构的应列入这次行政事业单位财产清查登记范围之内，由派出单位负责组织财产清查登记工作。
8、对土地如何进行清查登记？
根据《中华人民共和国土地管理法》第九条规定，行政事业单位依法使用的国有土地由各级人民政府登记造册，核发证书，确认使用权。土地使用证书是行政事业单位依法使用国有土地的法律凭证。对于已经办理土地使用证书的，由持证单位组织清查登记。对于土地证在主管部门，而
财产帐在基层单位的土地，应由持证的主管部门组织下属单位，对土地进行清查登记。对由于某种原因尚未办理土地使用证书的，由占有、使用单位组织清查登记。如果发生土地所有权或使用权争议，根据《中华人民共和国土地管理法》第十三条，由当事人协商解决，协商不成的，由同级
人民政府处理，在协商、处理未作出决定前暂不登记，待协商、处理作出决定后再登记。
对土地的清查登记，按照以下原则处理：
第一，对土地的清查与登记，以实物量为主。重在查清单位占用国有土地面积。凡是无偿划拨及没有原始价值的土地，只登记面积，不登记价值量。关于建立地价制度，有关部门正在研究，如有规定按规定办理。
第二，对其价值已经纳入房屋建筑价值之内的土地，仅登记其面积，不必单独进行价值反映。
第三，对于单独购入土地，但尚未在土地上兴建房屋建筑物的，可在登记购进土地面积的同时，按购入价作为土地价值登记入帐。
9、对房屋建筑物如何进行清查登记？
行政事业单位房屋建筑物的所有权及使用权的权属确认，以国家核发的“房屋所有权证”和“房屋共有权保持证”为合法凭证，由持证单位组织对房屋建筑物的清查登记工作。未办理“房屋所有权证”和“房屋共有权保持证”的房屋建筑物，由占有、使用单位组织清查登记。如果发生
纠纷，依据中华人民共和国建设部（90）第七号令《城镇房屋产权产籍管理暂行办法》第二十一条规定，由当事人共同协商解决，也可以申请房产仲裁机构仲裁，或者诉请人民法院裁决。对此类房屋建筑物的产权纠纷，未经协商解决、仲裁或法院裁决前暂不进行登记，待协商解决、仲裁
或裁决后再行登记。
出租、出借、投资、联营、发包经营的房屋建筑物，由原单位负责清查登记，使用单位协助原单位进行清查，但不作登记。
共有的房屋建筑物，按照“共有财产、共同清查、分别登记”的办法，由共有单位联合组织清查，原则上按实际占用情况分别予以登记。
对于房产证在产管部门，而财产帐在基层单位的房屋建筑物，应由持证的主管部门组织下属单位，对房屋建筑物进行清查登记。
对行政事业单位参加统建、出资购买，但没有获得产权的职工宿舍或办公用房，也应列入此次清查登记范围之内进行清查，并将统建出资和购房支出在统计报表的补充材料中予以反映，但不登记在本单位房屋价值之内。
在住房制度改革中，行政事业单位凡按市场价出售国有住房的，应将单位留用的售房收入列为财产清查登记的内容；凡按标准价、成本价及各种优惠价格出售国有住房的，也应将单位留用的售房收入列为财产登记内容，单位固定资产帐暂不作调整，待国家正式规定下发后，另行处理。


对于查不到原始价值的房屋建筑物，可在征询有关工程技术人员和财会人员意见的基础上，比照同类房屋建筑物的现行购建价格，结合新旧程度，酌情合理估价入账；确实难以确定价值的，可只登记实物量。
10、对各级总工会财产如何进行清查登记？
各级总工会的财产清查工作，原则上按《方案》的要求进行。清查之后，凡由国家拨给工会使用的财产或由国家拨付资金形成的财产，应作国有财产进登记。由工会会员交纳的会费形成的财产不进行登记。由工会经费投资、政府补助、工会企事业收益及其它收入形成的工会资产，暂不
作为国有财产登记，可做“待界定财产”登记处理。对其它群众团体的财产清查登记，参照上述办法处理。
11、对主办单位名义上已划给下属企业，实际仍由主办单位使用的财产如何进行清查登记？对主办单位名义上已划给下属企业使用的财产，仍列为此次财产清查登记范围内进行清查，并由主办单位进行登记。但需要指出的是，主办单位因某种原因在所举办的第三产业工商注册时，只
在名义上将一部分财产划给下属企业，实际上这部分财产仍由主办单位使用的行为是不规范的，应根据财政部、国家国有资产管理局联合发布的国资法规发〔1992〕71号文《关于全民所有制单位用国有资产支持发展第三产业有关问题的通知》第四条“用国有资产扶持开办第三产业，
要实行有支持为主、无偿支持为辅的原则。有偿支持的方式主要有投资、租赁、借贷和有偿出让。采取哪种扶持方式及扶持方和被扶持方的权利和义务，都要根据国家法律和法规，用书面合同或协议载明。用国有资产扶持开办全民所有制第三产业，资产的占有和经营使用权可以无偿转移，
但产权属国家所有的性质不变，并按财政部、国家国有资产管理局的有关规定办理无偿划转手续。向被扶持的第三产业单位出让、转让国有土地使用权，按国家有关土地管理的规定执行”的规定进行规范。
12、对文物如何进行清查登记？
文物作为一种特殊形态的固定资产，由政府有关主管部门组织管理和收藏的单位负责清查登记。对文物原则上只登记实物量。一些有价文物可以按照国家文物局、财政部（89）文物计字第877号文发布的《文物、博物馆事业单位财务管理办法》第28条：“对现有文物藏品，凡能
够估价的都估价入帐；无法估价的，可登记品种、等级和数量。对于新征集的文物，应按实际收购金额入帐；对接收捐献的文物可估价入帐”的规定办理。
13、对图书如何计价登记？
对于已列入固定资产的图书，凡是以人民币标价的，以标价为依据进行价值量登记。不是以人民币标价的，以及没有标价的，只登记实物量，不作价值量的反映。
14、对无形资产如何进行清查登记？
对无形资产的清查登记，遵循以下原则：
凡单位帐务上设有“无形资产”帐户进行核算和反映的，按帐户上所反映的内容及价值量进行清查登记；存在无形资产，只进行无形资产内容的记载、登记，可不估价入帐。但在无形资产产权出让时，应核算和反映其价值量。
15、对馈赠财产如何进行清查登记？
馈赠财产的清查登记范围由接受单位的性质而定，凡属于全民所有制行政事业单位接受馈赠的财产都应列入这次财产清查登记范围之内，由接受单位负责清查登记。
对于有价的馈赠财产，应按帐面价值进行登记；对于无法确定其价值量的馈赠财产，则按实物量进行登记。各单位应将馈赠财产列出清单上报主管部门备案，加强管理。
16、对国家安全部门及公安、检察院、法院系统的枪支、弹药及其它保密财产如何进行清查登记？
凡属国家安全部门及公、检、法系统的枪支、弹药及其它保密财产由本单位组织清查登记。上报时，只在价值总量上予以反映，不进行实物数量的登记。
17、乡（镇）政府与农村集体经济组织之间的财产所有权如何界定？
我国农村乡（镇）一级过去长期实行政社合一的体制，政府同农村集体经济组织之间的财产关系比较复杂。在财产清查登记工作中，应本着“宜粗不宜细”和“既要保障国家利益，也要保障集体利益”的原则，进行必要的的所有权界定。
第一，乡（镇）政府及其所属的全民所有制事业单位中，凡属依法取得的、由财政拨款和国家各种物质投入及各种收入形成的、接受无偿捐赠形成的财产，均属国家财产，应予清查登记。
第二，由农村集体经济组织兴办，其经费来源主要由农村集体经济组织提供，国家仅给予少量补助（一般称为民办公助）的事业单位财产，不列入国家财产清查登记范围内。
第三，对于乡（镇）政府利用集资方式集中一部分农村集体经济组织的资金形成的财产，要具体情况具体分析。凡依据地方法规进行无偿集资，用于兴建公益事业的，应视同所有权的让渡，列入国家财产清查登记范围内。凡规定所集资金应予归还的，其资金仍为集体性质，对这些资金
形成的财产要进行清查登记，同时在帐表上按集资的数额以负债形式反映。
第四，对于一时难以界定的财产，要持慎重态度，不必匆忙界定，可作“待界定财产”登记处理。
18、对查不到原始价值的设备如何组织估价工作？
对于查不到原始价值而需要作价入帐的设备，采取估价法不采取评估法，即由行政事业单位财产清查登记办事机构，组织财务部门、物资管理部门的有关人员，必要时可邀请其它有关部门的技术人员参加，原则上按同类设备购进年代的原始价值，结合使用期的损耗状况，酌情合理估价
入帐；也可按同类设备的现行购置价，结合新旧程度以及技术进步所造成的无形损耗，酌情合理估价入帐。
19、行政事业单位财产清查登记结果如何确认？
在《方案》中，我们设计了确认书这种形式，对财产清查登记结果进行确认，主要是考虑将确认程序规范化。但实际执行中，因审批手续比较繁琐，条块矛盾比较突出，所以决定不再采用确认书的形式对行政事业单位财产清查登记结果进行确认，而按以下程序进行确认：
第一，对财产清查登记中清理出的财产盘盈、盘亏和报废、报损，原则上按照财政部门、国有资产管理部门及主管部门的现行规定审批处理，并按审批处理结果进行调整。


第二，对行政事业单位财产清查登记汇总报表和财产清查结果的书面报告，由同级清产核资领导小组办事机构批复后生效。



1992年12月18日
契约法理论的历史嬗迭与现代发展（上）
--以英美契约法为核心的考察

刘承韪 中国政法大学 副教授


关键词: 古典契约法理论 新古典契约法理论 关系契约理论 中国契约法治现代化
内容提要: 近代以来的契约法依次经历了以下三个紧密相连的理论阶段：古典契约法理论、新古典契约法理论和现代契约法理论。古典契约法理论是西方契约理论的建构期，首次型塑了契约法的完整体系结构和契约自由的精神理念；新古典契约法理论是旨在移除古典契约法弊端的契约理论改良阶段，它以《统一商法典》第二编和《第二次合同法重述》为经典文本代表，是西方现今主流的契约法理论；关系契约理论契约法社会化浪潮的理论成果，是古典契约法“死亡”后有关市场交换之法理建构中最有前途的理论选择。西方契约法理论的历史和现实可为中国契约法治现代化提供了有益的借鉴和参考，对于中国契约法治现代化建设有着极其重要的理念价值和制度价值。


近代以来的契约法理论可以划分为古典契约法理论、新古典契约法理论和关系契约理论三个阶段，[1]每个阶段契约理论的内涵、取向和规则设置都有很大的不同。包含在《法国民法典》和《德国民法典》中的大陆契约法是古典契约法理论的开创名篇，此种由“法国民法典之父”波蒂埃和德国“近代民法学之父”萨维尼等大师合奏的民法理论交响也代表着古典契约法理论的最高峰。古典契约法理论建构了近代契约法的体系结构和精神特质，为现代契约法的发展起到了奠基的作用；其后，古典契约法规则和理论逐渐丧失了对不断变化的社会经济的应对能力，社会要求对契约法进行调整与改良，美国《统一商法典》第二编和《第二次合同法重述》即其著例；再后来，随着法律社会化浪潮的出现，以外在视角观察研读契约法的方法兴起。关系性契约难题和契约法社会化浪潮因此引发了更多的全新契约理论创造，其中关系契约理论被认为是关于市场交换法理建构中最有前途的理论选择。

值得关注和思考的是，作为大陆法系精髓的法典编纂模式却意味着法律发展的结束，[2]或者至少是法律理论繁荣的终结。在古典契约法阶段之后，在欧洲大陆已经很难觅见像当年萨维尼、普赫塔、蒂堡和威尔克尔等法学家所进行的热烈而宏大的理论讨论。民法法典化导致了大陆契约法的自我封闭和反理论倾向（anti-theoretical nature），相关学术研究止步于对法典条文的注释与解读，采取相对纯粹的概念法学或法律形式主义的研究方法，较少参考借鉴哲学、经济学等其他学科的理论资源，因此在现代合同法重大理论（grand theories）的创造发展以及对国际契约规则的贡献方面，英美法似乎要比大陆法更具优势，这一点甚至连欧洲大陆的学者也深受困扰[3]。

反观英美契约法，虽然其契约法系统形成较晚，但由于英美契约法（理论）始终秉持开放性倾向和多元化思维（尤其是美国契约法），致力于规范与实证、法学与哲学、经济学、社会学等学科的理论统合，[4]从而在古典契约法阶段之后奉献出了诸多重大的契约法理论创新，并因此开创了古典契约法和现代契约法两个契约法理论阶段的新纪元，带来了契约法理论的勃兴，其中尤以梅因的“从身份到契约”、富勒的“信赖利益”、吉尔默的“契约的死亡”、阿蒂亚的“合同自由的兴衰”和麦克尼尔的“关系契约”等诸学派理论最为著名。所以，本文将主要以英美法的视角来观察和分析契约法理论的历史变迁和现代动向。[5]

中国民事法治尚处于建构期，契约法治相对成熟，但由于民事统一法典未定，关于契约法的历史阶段、精神特质、民商品格等诸方面都还有待探讨。契约法理论三个历史阶段的划分，不仅可以为我们展现契约法的发展历程和演化规律，还可以为中国契约法治的系统建构和未来发展提供参照标尺和模范样本。本文将依次解析古典契约法理论、新古典契约法理论和关系契约理论的形成和发展，分别阐述契约法历史嬗变的不同阶段、理论内涵及内在关联，追踪评论契约法理论在现代社会中的最新发展动态和未来发展趋势，在借鉴西方法治经验的同时，研究中国契约法治的困境并试图为中国契约法治现代化寻找出路。当然，在分析和借鉴西方契约法理论演化阶段的过程中，我们尚需不断提醒自己，各个契约法理论阶段虽有内涵取向等差异，但非完全对立，而是在相互承接和包容叠加中实现不断完善的渐进式发展的。

一、古典契约法理论：契约理论的形成与建构

18、19世纪的资本主义社会在思想解放和经济发展的双重作用之下逐步进化出了一般的契约法原则、理论和规则，形成了统一、抽象而合逻辑的稳定契约法秩序、体系和理念，这便是所谓的古典或传统契约法。在契约法的发展史上，古典契约法的形成是其最为重大的历史事件，因为它开创了契约法发展的全新局面。由于现代契约法在根本上仍然生存在古典契约法的基本模式和理论之下，因此如果没有一些关于古典契约法背景和渊源的知识，我们几乎不可能理解现代契约法。[6]

（一）古典契约法理论的形成：英国法的视角

在古典合同法形成之前，英国关于合同的制度、理论都是散乱而不统一的，合同法尚未成为普通法中一块独立的领地，它在很大程度上隶属于财产法和侵权法，例如英国法之父布莱克斯通卷帙浩繁的《英国法评论》中有关合同的论述只有区区40页。虽然合同法后来逐步摆脱侵权法和财产法的束缚，但仍没有形成一个逻辑一致和体系讲究的合同法律系统，更没有一个像样的体系化合同理论。然而，英国社会在最早开始资本主义的经济社会发展之后，急需一种韦伯所谓的高度“形式理性化”的合同法律制度，以便为从事工商业活动的资本家商人们提供一种可以预期行为后果并高度确定的合同法律规则。在这样的现实需求促动之下，英国契约法开始了自己的体系化和一般化之路。

首先，借鉴大陆法的立法思路和法学理论。由于制度缺失和理论积累的落后，早期英美契约法缔造者们把目光直接投向已经有着成熟契约法制度和思想的大陆法系。一方面，法学家边沁等人力主通过借鉴大陆法系的法典化立法全面改造杂乱无章的判例法，整编英国契约法。尽管未获成功，但在法典化立法思潮的影响之下，19世纪的英国还是在特定商业领域实现了法典化，[7]并在相当程度上帮助家庭法、继承法、合同法和侵权法等多个私法领域实现了对确定性和体系化的追求。对于古典契约法来说，这无疑是一种重大进展。另一方面，通过吸收波蒂埃等著名法学家的法学理论来为英国契约法体系化做好思想准备。波蒂埃被公认为近代债法理论的先驱，被后人尊为“法国民法典之父”，《法国民法典》契约制度的全部内容，几乎都来自波蒂埃的理论。[8]其契约理论的核心内容是提出了契约的合意理论并建立了契约法相对完整的体系，英国法律界通过借鉴波蒂埃的债法理论来整编法律和裁断案件，不仅接受了自然法的洗礼，也由此发展出了一套相对确定和一般化的契约法律规则，为英国契约法体系化的最终实现做好了充分的理论和思想准备，这是英国法律系统外部力量的结果。

其次，以普遍合同法观念统一合同法。从内部视角来，英国古典契约法系统化工程是在两位理论巨人威廉·安森爵士（Sir William Anson）和弗里德里克·波洛克爵士（Sir FrederickPollock）的设计和创造之下最终完成的。他们首先提出了一种普遍合同法的观念，从而取消了各类不同合同的当事人之间的差别。因为在17世纪末18世纪初，英国合同法仍是关于各种“类型”合同的法律。人们签订的合同可以分为保管合同、租赁合同、保险合同、附条件买卖合同、运输合同、出售土地合同和个人服务合同等等许多具体类型，且只受到仅适用于该类合同的规则之约束。[9]因此，安森与波洛克取消各类合同差别、建立普遍合同法的观念非常重要，它确立了这样一种思想：合同法对所有人都是中立的，每个人都受到法律的平等保护。如果法律取消了商业合同与消费合同的差异，取消了贷款合同、雇佣合同、租赁合同之间的差别，取消了婚约和合伙合同之间的差别，那么那种只偏袒一方而反对另一方的家长式干预就很难站得住脚了。当然，这也是亚当·斯密之后的政治经济学家们一直鼓吹的观念。他们强调合同法应当一视同仁，所有的合同都建立在经济欲望—进行自由交换和价值增值交换—的基础上，所有的合同都应得到同等的支持和对待。[10]

再次，为合同法创设出新的结构和形式。古典契约法形成之前，不仅合同观念和内容毫不统一，其结构形式也庞杂散乱。安森与波洛克的贡献就在于以理性的视角来观察和解释合同法。他们一改律师们对合同的实用主义的认识，以书面方式解读合同与合同法，将纷繁复杂的日常生活归结为若干种理想类型的交易活动，然后对这些不同类型的活动予以分析，并将其法律后果予以系统化处理，从而归纳总结出一般合同法的普遍原理。[11]当我们今天说起合同法的普遍形式的时候，我们都会很自然地想起一些术语。比如，说到合同订立时，就会想起要约与承诺、对价理论、建立法律关系的意图；说到影响合同效力的因素时，就会想到过错、虚假陈述、欺诈以及不当影响；看到合同条款、条件、保证等术语时，就会想到合同的终止、履行、合同目的落空或违约。所有这些都来自于安森和波洛克的贡献。今天，不仅英国学者在以这种方式思考，英国的律师和法官们亦是如此，他们最终还是放弃了原先那种缺乏形式和理性基础的传统，尽管在现代法律体系确立后他们仍然固守了很长时间。[12]自此之后，英国契约法完成了其体系化和一般化的过程，古典契约法理论得以最终确立。

（二）古典契约法理论的形成：美国法的视角

从理论脉络上说，英美法中的古典契约法理论是在英国的安森（Anson）、波洛克（Pol-lock），美国的兰代尔（Langdell）、霍姆斯（Holmes）和威灵斯顿（Williston）等人逐代接续发展和演化中最终得以确立的，古典的一般化契约法理论以美国《第一次合同法重述》的出台为其最高潮，因此美国古典契约理论的演化和形成也具有重大历史意义。

首先，在哈佛大学法学院首任院长兰代尔的法律科学化和概念主义法学思想影响之下，美国合同法也开始了向古典契约法和契约理论迈进的过程，并逐步理论化、体系化和法典化。作为契约法新大陆的发现者，兰代尔在1871年出版了《合同法要论》一书，对合同理论作了系统的论述。书中的具体内容包括：对要约的承诺、拍卖竞投、同时履行的条件、停止条件、解除条件、对价、债务、请求、独立及非独立的契据和允诺、同意、通知、要约、条件的成就、要约的撤回、单边及双边的合同等等，第一次使得美国合同理论初步成为一个有自身逻辑关系的体系。[13]

其后，霍姆斯于1881年出版了《普通法》一书，其中也对合同法的一般原理进行了较为详细和系统的论述。霍姆斯是一位典型的实证法学家，主张客观地看待法律事物；同时他还是典型的实用主义者。因此，他一方面采用了奥斯丁的分析法理学方法，并继承发扬兰代尔的理论体系；另一方面，他还从梅因的《古代法》中汲取了历史进化的思想，反对像兰代尔那样完全按照古代罗马法的模式改造英美法，主张从普通法本身寻找进化的因素。于是，霍姆斯就在普通法的基础上，运用科学分析的方法，总结出了美国合同法的基本原理。霍姆斯契约理论的最大特点就是强调契约的外在性，即契约必须具备一定的形式要件，按照一定的方式缔结才能产生法律的效力，否则就没有契约的存在，也更谈不上契约的责任。[14]其中最核心的外部性理论就是对价交易理论。

最后，兰代尔的另一位重要继任者是威灵斯顿，也正是通过威灵斯顿之手，美国古典契约法和古典契约理论最终得以形成。1895-1938年这段时间应该是威灵斯顿对于美国契约理论贡献最多的时间。就是在这段时间里，他担任哈佛大学法学院教授；努力起草国家统一的商业法律；出版了传世经典《合同法》多卷本；担任《第一次合同法重述》的报告人。正是通过这一系列的起草制定法、梳理合同理论和体系、重述契约法规则的工作，威灵斯顿也在继承兰代尔和霍姆斯契约理论的基础上最终确立了美国的古典契约理论。

当然，美国古典契约理论的最终成形应当以1932年《第一次合同法重述》的出台为其标志。美国重述的产生是为了实现法律的确定性和既有判例法灵活性的有机结合。因为根据当时的法律报告，美国法存在着不确定性（uncertainty）与复杂性（complexity）两大痼疾，而导致此种缺陷的原因则主要有三个：法律人在普通法的基本原理上缺乏一致意见；缺乏对普通法的系统发展；缺乏对法律术语的精确使用。[15]在美国法学会看来，克服美国法上述固有缺陷、逐步提高美国法律的水平（确定性与简洁性）的方法就在于通过法律的重述来“澄清和简化法律”。澄清和简化法律是一个写进美国法学会章程的目标，并在1932年《合同法重述》诞生时再次得到休斯和威灵斯顿的强调。[16]总之，美国法学会旨在通过法律重述的形式来减少判例法的庞杂性，形成一套容易接受的规则体。[17]从而在保留判例法灵活性优良传统的基础上，追求法律的形式理性化和确定性，并实现社会正义。

就其内容而言，重述首先分章，每章又分节（topic ），节下为基本条文（section），基本条文后有评论和举例（comments＆illustrations）、报告者注解（ reporters notes）、案例援引（case cita-tions）等对条文的详细解释和说明，内容丰富浩繁，阐释详尽，实乃古典契约理论集大成之作。[18]重述体系严谨、逻辑清晰、理论深厚，完全展现了古典契约理论的魅力，并且重述还代表了美国契约法学界对大陆式的法典化与英美式的判例化模式的一种成熟的认知态度和取中调和的做法。

（三）古典契约法理论的构造与特质

1．古典契约法理论的核心理念：契约自由