律师在证券业务中不实陈述的民事责任

邓 磊


关键词：律师 证券 不实陈述 民事责任 要件

证券法律制度中的信息披露制度是对投资者进行保护的有力手段，是证券法律制度的基石和核心。在证券发行交易过程中，各信息披露义务人有负有及时真实披露信息的义务，参与证券业务的律师在证券发行交易过程中要出具法律意见书和律师工作报告等专业性文书，自然也应承担信息披露义务。但目前我国证券市场法律服务机构存在着极其严重的混乱现象，部分律师事务所和律师为了自身的利益，敢于公然违法迁就证券发行人的非法要求，参与证券发行交易等的虚假陈述，甚至出谋划策。这种令人担忧的情况，若不能够及时解决，将制约证券市场长期发展，给经济建设带来的负面影响。尽管对他们的行政、刑事处罚必不可少，但对他们的民事责任追究绝不应忽略，更不可以行政、刑事处罚代替其民事责任。

一、对我国证券法关于律师不实陈述①承担民事责任的评价
我国法律法规对律师在证券业务中不实陈述的行为予以禁止，并规定了相应的法律责任。这主要体现在以下相关法律法规条文中：
1.《律师法》第三条规定：“律师执业必须遵守宪法和法律，恪守律师职业道德和执业纪律。律师执业必须以事实为根据，以法律为准绳。”
2.《证券法》第一百六十一条规定：“为证券的发行、上市或者证券交易活动出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的专业机构和人员，必须按照执业规则规定的工作程序出具报告，对其所出具报告内容的真实性、准确性和完整性进行核查和验证，并就其负有责任的部分承担连带责任。”
3.《证券法》第二百零二条规定：“为证券的发行、上市或者证券交易活动出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的专业机构，就其所应负责的内容弄虚作假的，没收违法所得，并处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款，并由有关主管部门责令该机构停业，吊销直接责任人员的资格证书。造成损失的，承担连带赔偿责任。构成犯罪的，依法追究刑事责任。”
4.《股票发行与交易管理暂行条例》第七十三条规定：“会计师事务所、资产评估机构和律师事务所违反本条例规定，出具的文件有虚假、严重误导性内容或者有重大遗漏的，根据不同情况，单处或者并处警告、没收非法所得、罚款；情节严重的，暂停其从事证券业务或者撤销其从事证券业务许可。对前款所列行为负有直接责任的注册会计师、专业评估人员和律师，给予警告或者处以三万元以上三十万元以下的罚款；情节严重的，撤销其从事证券业务的资格。”
5.《股票发行与交易管理暂行条例》第七十七条规定：“违反本条例规定，给他人造成损失的，应当依法承担民事赔偿责任。”
6.《禁止证券欺诈行为暂行办法》第十二条第二款规定：“前条所称虚假陈述行为包括律师事务所、会计师事务所、资产评估机构等专业性证券服务机构在其出具的法律意见书、审计报告、资产评估报告及参与制作的其他文件中作出的虚假陈述。”
7.《禁止证券欺诈行为暂行办法》第二十条规定：“证券经营机构、专业性证券服务机构有本办法第十二条所列行为的，根据不同情况，单处或者并处警告、没收非法所得、罚款、暂停其证券经营业务、其从事证券业务或者撤销其证券经营业务许可、其从事证券业务许可。”
8.《禁止证券欺诈行为暂行办法》第二十三条规定：“实施欺诈客户行为，给投资者造成损失的，应当依法承担赔偿责任。”
9.《公开发行股票公司信息披露的内容与格式准则第六号（法律意见书的内容与格式）》第四条规定：“律师应当对出具法律意见书所依据的事实和材料进行核查和验证。若有过错，应承担相应的法律责任。”
分析以上的规定，我们可以得出以下结论：
1.民事责任制度规定模糊，缺乏可操作性，无法援引适用。（1）在证券民事赔偿案件中，律师事务所及其责任人员与证券发行人是何种法律关系，应承担什么法律责任（一般责任还是连带责任或按份责任，补充责任还是清偿责任，过错责任还是无过错责任）都没有作出具体规定。（2）没有规定律师承担民事损害赔偿责任的范围及计算方法。证监会颁布的行政法规及最高法院的司法解释中均没有规定律师事务所及其责任人员对投资者损害赔偿额的确定依据及计算方法。（3）投资者进行诉讼应如何操作，我国法律法规并没有具体规定。依照《证券法》和《股票发行与交易管理暂行条例》的规定，投资者当然有权要求在证券业务中不实陈述的律师事务所和律师承担赔偿责任。但实际情况是，法律的这些规定仅成为一种宣言，因为这些规定太原则，根本不具有操作性。（4）在律师民事责任制度中缺乏相应的财产保证制度和财产实现制度。
2.现行证券法律制度存在以行政和刑事责任代替民事责任倾向。中国的法律制度历来有重刑轻民、重行轻民的特点，证券法律制度也不例外。在《证券法》之前，规范证券市场的法律主要是1993年国务院颁布的《股票发行与交易管理暂行条例》和1993年9月2日国务院证券委发布的《禁止证券欺诈行为暂行办法》。《条例》与《办法》对证券欺诈者法律责任的规定大篇幅的是行政责任，《股票发行与交易管理暂行条例》只在第77条概括地规定，给他人造成损失的，应当依法承担民事赔偿责任。《禁止证券欺诈行为暂行办法》也只在第23条涉及到了虚假陈述者的民事责任。1999年实施的《证券法》对因违法导致的行政责任和刑事责任做了详尽的规定，但涉及投资者权益保护和民事责任承担的条款规定得十分简单，语焉不详且缺乏可操作性。这种偏重于行政责任和刑事责任的立法格局导致的结果是违法违规者不断受到行政制裁或刑事处罚，但是受损害的投资者却得不到应有的赔偿和保护。
3.律师民事责任制度实行过错责任，加重了被侵权人的举证责任。根据《公开发行股票公司信息披露的内容与格式准则第六号（法律意见书的内容与格式）》第四条的规定，律师只在有过错的情况下，才承担相应的法律责任，而过错责任则须由受害人承担举证责任，如此明文规定，我们便课以受害人较重的举证责任，但要求证券市场中处于弱势地位的投资者对律师的主观心理状态进行举证，这显然是不现实的。美国《证券交易法》第18条规定受害人须举证自己为善意，且交易损失与文件不实记载具有因果关系，此种规定被认为是加重受害人举证责任，备受批评，在美国的司法实践中已很少引用，更何况要求受害人证明被告存在过错。
4.对律师的勤勉尽职义务的规定却并不详尽。就上述规定来看，我国法律对律师勤勉尽职义务的规定主要体现在以下三个方面：首先，律师在制作律师工作报告时要对上市公司涉及的事项逐项进行审查；其次，一些法律法规和规章中对律师参与证券业务进行了禁止性规定，对某些行为课以相应的责任；再次，中华全国律师协会制定的《律师职业道德和执业纪律规范》很多条文涉及到律师的诚实、尽职的要求，但是这个面向律师群体的规范尚不能含概律师涉足的所有领域，尤其在判断律师参与证券业务的行为是否属于勤勉尽职时还远远不够。从理论上讲，在信息披露中违反勤勉尽职义务的律师应当对因该不实陈述而受损的投资者承担连带侵权责任。但是，我国现行证券法律制度对律师违反勤勉尽责义务应承担的责任规定得很少。这方面的规定或者比较含糊，仅仅说"承担法律责任"，或者以行政责任为主；而对民事责任的规定则极少。②

二、律师不实陈述承担民事责任的性质
律师作为信息披露义务人由于公开文件中的不实陈述给投资者造成损失的，应当承担民事责任，这并不存在争议。在民事责任基础中，最基本的是契约责任和侵权责任，法学界对律师事务所等中介机构不实陈述民事责任的法律基础也主要为这两种观点：契约责任说和侵权责任说。③
1契约责任说。
根据我国《合同法》第十五条的规定，招股说明书为要约邀请，那么在发行股票过程中，投资者做出购买某种股票的行为则是要约，如果成交，发行人的行为就为承诺，合同成立。由此，发行人和投资者双方的行为则为一个缔约的过程，从理论上讲“从事契约缔结的人，是从契约交易外的消极义务范畴进入契约上积极义务的范畴，其因此而承担的首要义务系于缔约时善尽必要的注意。当事人因自己过失致使契约不成立者，对信其契约行为有效成立的相对人，应赔偿基于此信赖而善的损害。”④所以法律应该保护当事人基于相信合同有效成立而产生的信赖利益。发行人为发行股票而公开招股说明书时，事实上已经进入一种缔约的状态，律师作为专业人员在缔约过程中出具法律意见书和律师工作报告，由于其在法律上的地位，在信息和专业上的优势，致使投资者对其法律意见书和律师工作报告的真实性产生合理的信赖。当这种信赖成为投资者作出投资决策的基础时，律师在法律意见书和律师工作报告中的不实陈述在本质上违背了其作为缔约当事人依据诚实信用原则所负的义务，导致投资者因对律师工作的合理信赖而产生信赖利益损失。因而律师作为不实陈述人应对投资者因合同不成立或者合同无效负缔约过失责任。⑤如果给投资者造成损失，则应当承担损害赔偿责任。
但是契约责任说在保护投资者利益的时候遇到的最大的一个问题就是契约的相对性问题。根据契约责任承担违约责任的一个前提条件就是责任人与投资者有契约关系或者现实交易关系的存在，且责任人有违反契约义务的事实并造成投资者的利益损害。这对于证券发行人不实陈述承担责任在适用上没有问题，但对于处于辅助地位的律师承担违约责任便有适用上的困难。因为律师作为证券发行辅助人，只跟发行人发生直接的关系，而对第三人即投资者并无契约关系或现实交易关系。
2.侵权责任说。
侵权行为的本质特征在于它违反的是法律规定的一般人的普遍义务，而非当事人之间约定的特定义务。因而侵权责任不是当事人自愿承担的责任，而是法律规定其必须承担的责任。我国《证券法》以及相关法规明确规定了律师在证券业务中必须按照执业规则规定的工作程序出具报告，对其所出具报告内容的真实性、准确性和完整性进行核查和验证，并就其负有责任的部分承担连带责任。因此如果律师在法律意见书和律师工作报告中有不实陈述的行为，则违反《证券法》等强行法的规定，应当承担侵权责任。如果造成投资者利益损害，则应承担侵权赔偿责任。
侵权责任说避免了律师承担违约责任适用上存在的相对性困难，从而弥补了契约责任说自身无法克服的理论缺陷，更有利于保护投资者的利益。具体表现在以下几个方面：第一，侵权责任说不再关心原告和被告之间是否存在契约关系，从而有效解决了证券市场中投资者权益的保护问题。只要被告存在不实陈述并满足法定条件，任何因合理信赖该不实陈述的投资者因该信赖而导致损失的人均可以依侵权责任要求赔偿。从保护投资者的角度考虑，侵权责任说更有利于信息披露制度目的的实现。我国台湾地区在1988年1月《证券交易法》修正时，也将违反信息披露义务的赔偿责任定性为侵权责任。⑥因而笔者认为侵权责任说更有利于保护投资者利益，维持投资者对证券市场的信心，保障证券市场持续稳定发展。
但这并不表明侵权责任说就能完全充分保护投资者权益，成为证券市场中不实陈述的普遍救济规则，因为根据侵权责任的一般举证原则，原告必须证明有被告有主观过错，且侵权行为与原告的损害事实之间有因果关系，因而侵权责任说还须面对来自证据法的障碍：第一，原告必须就被告不实陈述当时的主观心理状态进行举证；第二，原告须证明其损失与被告不实陈述行为之间具有因果关系。在司法实践中，处于弱势地位的投资者往往难以承担此举证责任，因而赔偿请求得不到支持，对投资者利益的保护也就成了“海市蜃楼”。笔者认为不妨借鉴加拿大《安大略证券法》中关于民事责任的规定，认为只要招股说明书及其任何修正载有不实陈述，而在股票募集或者公募期间购买人购入证券时不实陈述持续存在，那么购买人应该被视为已经信赖这项不实陈述。购买人有权向在招股说明书及其修正上签名的律师事务所或律师请求损害赔偿。⑦这样就赋予了律师作为信息披露义务人的法定责任，只要其违反法律的强制规定，投资者就可以依据法律的直接规定请求其赔偿损失，以减少投资者的举证责任，加大对投资者的保护。

三、律师不实陈述民事责任的构成
一般侵权行为的构成要件有四个，即：行为违法；有损害事实；违法行为与损害事实之间有因果关系；行为人有主观过错。证券的发行和交易是一个非常复杂的过程，影响价格的因素错综复杂，就律师在证券业务中不实陈述民事责任的构成而言，行为的违法性、损害事实的存在容易证明，但违法行为与损害后果之间的因果关系和行为人主观的过错则值得探讨。
1.违法行为与损害后果之间的因果关系
根据民法原理和司法实践，考察因果关系可以采取如下准则：在时间上原因的现象在前结果的现象在后；作为原因的现象是一种客观存在；作为原因的现象应当作为结果的现象的必要条件；如果违法行为实际上足以引起损害结果的发生，那么它就是损害结果的原因。证券市场不实陈述民事责任的因果关系要件中，除了被告的不实陈述外，原告的“信赖”是更重要的因素。因为不实陈述并不能直接导致财产上的损失，它必须因投资人的信赖并依据不实的信息而进行的投资才可能给投资者造成损害。当然，这种信赖必须是合理的，而不是盲目的信赖。
在证券发行交易过程中，投资者和参与证券业务的律师之间并没有发生直接交易，受害的股民在因果关系的举证方面经常遇到困难。因为原、被告之间存在着在专业和信息上的巨大差距，要求原告提供“信赖”被告不实陈述的证据，无疑是加给原告的一项不可克服的负担。我们可以借鉴美国市场欺诈理论，将举证责任在一定条件下倒置，来减轻原告的举证责任。即只要律师在出具的法律意见书或律师工作报告等文书中存在虚假记载、误导性陈述或者有重大遗漏，投资者在信息披露以后进行证券交易且遭受损失的，就可以认定违法行为与损害事实之间具有因果关系，除非律师能举出反证，证明投资者遭受的损失不是由不实的信息披露造成的。其次，根据大多数学者的研究成果，我国的证券市场是一个弱式有效市场，因而可以不局限于“有效市场”理论弱化投资者的证明责任。⑧笔者认为，不妨假定只要投资者能够以一定的形式证明如果不实陈述纠正后的市场价格与不实陈述期间的市场价格不同，那么因果关系便可以推定成立。但应允许行为人对此种推定提出抗辩，如认为其行为没有影响到股票价格的变动等，从而否定对该因果关系存在的推定。
2.行为人主观上有过错
我国《民法通则》把侵权行为分为一般侵权行为和特殊侵权行为两类，从构成要件上看，一般侵权行为和特殊侵权行为的一个重要区别就是是否以行为人有主观过错为要件。⑨我国证券法第二百零二条规定：“为证券的发行、上市或者证券交易活动出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的专业机构，就其所应负责的内容弄虚作假……造成损失的，承担连带赔偿责任”；相应地，《公开发行股票公司信息披露的内容与格式准则第六号（法律意见书的内容与格式）》第四条也作出规定，律师只在有过错的情况下，才承担相应的法律责任。这两条规定，表明了律师事务所或律师只有在故意的情况下，才承担责任。也就是说我国现行法律法规认定律师不实陈述为一般侵权行为，这和江平老师的观点是一致的。⑩
一般侵权行为则意味着由原告承担证明被告有主观过错的责任。在证券发行交易中，投资者处于弱势地位，难以有效地搜集符合全部构成要件的证据，如果根据一般侵权行为理论要求提起诉讼，无疑在程序上限制或禁止了投资者索赔，这显然不利于保护投资者的利益。因此各国证券法在确定发行人之外的人员的归责原则时，基本上都采取了过错推定的原则。即他们只有能够证明自己恪尽职守和合理调查才能免除承担责任。如加拿大《安大略证券法》规定，如果在招股说明书及其任何修正上的签名的中介服务机构能够证明存在以下情形，任何法人和非法人不需要承担赔偿责任：（1）在招股说明书及其修正存档时，他既不知情，也不同意；（2）在招股说明书签发之后，但在购买人购买证券之前，他在意识到招股说明书或其修正存在不实陈述时，即已作出撤回同意及其原因的一般合理通告；（3）就他承担责任的部分存在不实陈述，但他已经作出合理调查，并且有合理理由相信而且相信招股说明书或其修正的这些部分公平反映其报告书、意见书或声明书。11
2002年1月15日最高人民法院颁布的《关于受理证券市场因虚假陈述引发的民事侵权纠纷案件有关问题的通知》规定，虚假陈述民事赔偿案件必须以中国证监会做出的处罚决定为前置条件，虽然对此存在司法审判权以行政裁决权为前提的争议，但作为过渡性措施是可以理解的和接受的，而且，设置这种前置条件客观上解决了律师不实陈述民事赔偿案件的定性问题，即在构成要件上，无须投资者对行为人在主观上有过错进行举证，使案件比较接近或符合特殊侵权行为的特征。同时，由于《民法通则》颁布时尚未建立证券市场，立法上也不可能对证券市场中的不实陈述行为是否属于特殊侵权加以规定，而设置前置条件也在一定意义上起到了法定化的作用。

注释：
①违反信息披露法律规范的法定形态包括虚假陈述、重大遗漏和严重误导。为了论述方便，本文中将这三种违规类型统称为不实陈述。
②参见方流芳、姜朋、程海霞：《证券律师与上市公司信息披露》，载《证券时报》2002年8月5日。　
③台湾赖源河教授持独立责任说，认为台湾地区民法第184条第1款规定的侵权行为类型均为故意或者过失侵权，而证券发行交易中不实陈述欺诈的受害人可能是行为人在认识上无法预知的间接第三人，要证明行为人对其损害有主观上的故意或者过失较为困难。所以应该依据台湾地区民法第184条第2款的规定，解释为独立类型的损害赔偿请求权基础。
广东省人民政府办公厅


关于印发广东省省属国有资产经营公司资产经营责任制暂行办法的通知

粤府办〔２００１〕７９号

省府直属有关单位：
　　《广东省省属国有资产经营公司资产经营责任制暂行办法》业经省人民政府
同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。执行中遇到的问题，请迳向省经贸委、
财政厅反映。
　　
广东省人民政府办公厅
二○○一年九月十一日


广东省省属国有资产经营公司资产经营责任制暂行办法
　　
　　第一章　总　　则

　　第一条　为了加强对省属国有资产经营公司的监督管理，维护国家所有者权
益，落实国有资本保值增值责任，提高国有资本营运效益，根据国家有关法律法
规和《广东省省属国有企业资产重组总体方案》等有关政策规定，制定本办法。
　　第二条　本办法所称资产经营责任制，是指公司董事会对授权经营的国有资
本承担保值增值责任的制度。
　　第三条　本办法适用于省属国有资产经营公司、国有资产授权经营企业集团
公司（以下简称公司）。
　　第四条　根据省政府授权，省财政厅、经贸委与公司董事会签订资产经营责
任书，并按各自职能对资产经营责任书的执行实施监督。

　　第二章　责　　任

　　第五条　省财政厅、经贸委按《广东省省属国有企业资产重组总体方案》，
代表省政府将相应的国有资产授权公司经营。公司享有《公司法》以及省政府有
关文件规定的权利，并承担相应的义务。
　　第六条　省财政厅、经贸委履行以下职责：
　　（一）制定和完善资产经营的有关政策和规定，做好指导、监督和服务工作；
　　（二）协调公司在资产营运中需由政府解决的有关问题；
　　（三）及时审批公司的报批事项，除需报请省人民政府或中央审批的事项外，
在资料齐全情况下，原则上要在受理之日起１５个工作日内予以答复；
　　（四）根据国家有关法律法规和省有关规定，对公司董事会实施监督、考核
和提出奖惩建议；
　　（五）省财政厅、经贸委在履行职责过程中，不得侵犯公司的法人财产权，
不得干预公司在授权范围内的经营自主权。如未依法依规履行对公司的监督、指
导和服务职责，或因失职、延误造成公司国有资产损失和经营损失，应当限期改
正；情节严重的，对主管人员和直接责任人给予行政处分，构成犯罪的，依法追
究其刑事责任。
　　第七条　公司董事会的职责：
　　（一）遵守国家和省的法律、法规和规章，依法经营；
　　（二）在经营责任期内对授权经营的国有资本承担保值增值的责任，对托管
企业认真履行管理责任；
　　（三）建立和执行重大事项报批、备案制度；
　　（四）接受省财政厅、经贸委的依法管理和监督，并依法维护自身的合法权
益。
　　第八条　以下事项经公司董事会审议通过并报省财政厅、经贸委批准后方可
实施：
　　（一）修改公司章程；
　　（二）母公司的合并、分立、解散和变更公司形式；
　　（以上（一）、（二）主报省经贸委，抄送省财政厅）
　　（三）母公司增减注册资本、发行公司债券；
　　（四）对所投资的独资、控股企业以外的企业提供单项超过净资产１０％的
贷款担保和资产抵押；
　　（五）母公司及其子公司（涉及集团外部）由于合并、分立、转让、中外合
资合作、公司制改造等涉及国有资本变动的事项，股份有限公司国有股权的转让；
　　（以上（三）、（四）、（五）项主报省财政厅，抄送省经贸委）
　　（六）法律、法规规定的其它事项。
　　第九条　以下事项应在公司董事会做出决议或事项发生后１０日内报省财政
厅、经贸委备案：
　　（一）母公司的中长期发展规划、年度经营计划及投资计划，年度财务预算
和决算方案、税后利润分配方案、弥补亏损方案、国有资产收益收支计划；
　　（二）子公司（涉及集团内部）及子公司以下企业由于合并、分立、兼并、
转让、中外合资合作、公司制改造等涉及国有资本变动的事项以及终止、破产、
清算和解散；
　　（三）境外投资以及公司单项达到净资产５％或５０００万元以上的境内投
资；
　　（四）因所投资的企业发生亏损，致使投入的资本及权益减少３０％以上；
　　（五）公司因违法经营或重大经营失误及其他原因造成国有资产损失超过公
司净资产５％以上的情况；
　　（六）母公司的内部机构设置、财务管理制度、工资制度，合并会计报表，
审计部门和会计（审计）师事务所对公司的年度财务决算的审计报告，年度工作
总结报告；
　　（七）省财政厅、经贸委要求备案的其他事项。

　　第三章　考　　核

　　第十条　省财政厅、经贸委负责公司资产经营责任制的考核工作。考核内容
为公司国有资本保值增值完成情况以及重大事项报批、备案执行情况，具体内容
通过资产经营责任书确定。资产经营责任书一般包括以下内容：
　　（一）授权方与被授权方的名称和法定代表人姓名；
　　（二）公司经营的国有资产数额及考核期限；
　　（三）公司的权利和义务；
　　（四）考核指标：
　　１、量化指标：
　　主指标：国有资本保值增值率。
　　副指标：利润增长率、资本积累率、净资产收益率，总资产报酬率、不良资
产比率。
　　原部门办学移交公司的学校、经批准列入托管的企业不列入量化考核范围。
　　２、非量化指标：重大事项报批、备案执行情况，托管企业管理及劣势企业
退出情况等。
　　（五）公司董事会成员奖惩、违约责任；
　　（六）责任书内容的调整、变更和责任书的终止；
　　（七）其他需要约定的事项。
　　第十一条　各考核指标权重为：量化指标占８０％，重大事项报批、备案执
行情况占１０％，托管企业管理及劣势企业退出情况占１０％。
　　具体评分标准由省财政厅、经贸委另行制定。
　　第十二条　公司提出责任期资产经营目标（包括考核指标的预测），以及为
达到经营目标准备采取的措施方案和必要的说明材料（含列入量化考核的企业名
单即合并报表范围企业名单及资产负债效益情况），报省财政厅、经贸委审核同
意后，双方签订资产经营责任书。
　　第十三条　考核时，对以下影响国家所有者权益的客观因素予以剔除：国家
各种投资、专项拨款、债转股及各项基金增加的国家所有者权益；按规定税收返
还或专项减免增加的国家所有者权益；资产重估（评估）、清产核资增加或减少
的国家所有者权益；国有资产无偿划转增加或减少的国家所有者权益；公司接受
捐赠而增加的国家资本公积金；由公司承担的托管企业不超过规定标准的职工安
置费用；新组建集团直接为离退休人员服务的工作人员的正常经费。
　　第十四条　国有资本保值增值情况的考核，参照财政部等三部委《关于印发
国有资本保值增值结果计算与确认办法的通知》（财统字〔２０００〕２号）执
行。国有资本保值增值率实际值以１００％为基本衡量尺度，实际值达到１００％
为保值，超过１００％为增值，不足１００％为减值。
　　第十五条　资产经营责任期为３年。考核分年度考核与责任期考核，责任期
考核可与最后一个年度的考核合并进行。
　　第十六条　每年年度终了４个月内，责任期考核年度终了５个月内，公司在
委托具有证券业务资格的会计（审计）师事务所对合并会计报表审计的基础上
（合并范围必须与申报时一致，有出入的应作出说明），已完成效绩评价的，有
关量化指标以效绩评价结果作为依据，按照资产经营责任书的内容自我评价，写
出资产经营总结分析报告，连同审计报告报送省财政厅、经贸委。省审计厅每年
抽查部分资产经营公司的审计结果，对弄虚作假的，追究资产经营公司及有关中
介机构的责任。
　　第十七条　公司的资产经营总结分析报告应包括以下内容：
　　（一）资产经营责任制执行情况考核表；
　　（二）考核指标的完成情况及因素分析；
　　（三）影响考核期经营效益的具体客观因素；
　　（四）重大事项报批、备案执行情况；
　　（五）托管企业管理及劣势企业退出情况；
　　（六）其他需要说明的情况和问题；
　　（七）进一步做好国有资本保值增值工作的措施、意见。
　　第十八条　省财政厅、经贸委在接到公司资产经营总结分析报告后，应及时
组织人员对公司资产经营责任制落实情况进行考核，并在考核工作结束后１５个
工作日内向公司发出考核结果通知书。考核结果分优、良、中、低、差五个等级。
考核结果可通过职工代表大会等途径及时公布。

　　第四章　奖　　惩

　　第十九条　省财政厅、经贸委要在考核工作结束后１５个工作日内，将资产
经营责任制考核结果和奖惩建议上报省政府和省委组织部，抄送省劳动保障厅，
以此作为对公司董事会成员考察评价和奖惩的依据。
　　财务总监的奖惩办法由派出单位商有关部门另行制定。
　　第二十条　资产经营责任制的考核结果作为确定公司董事长薪酬和董事会其
他成员奖惩的主要依据。按是否实行年薪制试点分别处理：
　　（一）未实行年薪制试点的公司，公司董事长的薪酬由基本工资、年度奖励、
责任期奖励三部分组成。
　　基本工资：按当地市上一年职工平均工资的３倍确定。
　　年度奖励：与考核结果等级挂钩，根据年度考核结果优、良、中、低、差五
个等级，分别按基本工资２．５倍、１．５倍、０．５倍、０倍、－０．１至
－０．３倍计算年度奖励，年度奖励列入公司费用支出。
　　计算公式：年度奖励＝年基本工资×等级倍数
　　公司由盈变亏或亏损增加，董事长不得领取年度奖励。年度奖励为负数的抵
扣下一年基本工资。
　　责任期奖励：责任期结束，能完成全部考核指标，国有资本增值超过一定幅
度的（扣除客观因素），根据增值额的大小对董事长给予责任期奖励（具体办法
另定）。
　　董事会其他成员的收入，由董事会分别按董事长收入的７０％—９０％决定，
并报省劳动保障厅、财政厅和经贸委备案。
　　（二）实行年薪制试点的公司，董事长的薪酬按照省《关于国有资产经营公
司董事长年薪制暂行办法》（办法另发）的规定实行年薪制；公司董事会其他成
员的收入，由董事会决定并报省劳动保障厅、财政厅和经贸委备案。
　　实行年薪制的企业，必须建立风险基金制度。
　　第二十一条　责任期满后，国有资本发生减值的，按现行规定和程序更换公
司董事会成员；责任期内因经营管理不善，连续两年亏损（亏损企业为增加亏损），
公司董事会成员不得继续任职。
　　第二十二条　责任期内因决策失误造成公司资产损失单项占公司净资产５％
以上（含５％）或１０００万元者，视性质和情节严重程度给予直接参与决策的
董事会成员经济处罚、行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第二十三条　公司董事会不履行资产经营责任书的规定，造成国有资产流失
的，依法追究公司董事会和直接责任人的责任；在上报考核材料时弄虚作假、隐
瞒事实的，给予行政处分，并退回骗取的薪酬和奖金；构成犯罪的，依法追究刑
事责任。
　　第二十四条　公司董事会聘任的经营班子由于经营失误、管理不善等原因给
公司资产造成损失的，由公司董事会视情节轻重给予处理。

　　第五章　附　　则

　　第二十五条　本办法由省财政厅会省经贸委解释。
　　第二十六条　本办法自发布之日起执行。



资产经营责任书
　　
　　甲方：广东省财政厅　广东省经贸委
　　乙方：　　　　　　　　　　公司

　　第一条　根据《广东省省属国有资产经营公司资产经营责任制暂行办法》的
规定以及公司国有资本经营的具体情况，签订本责任书。
　　第二条　甲方代表广东省人民政府授权乙方董事会经营的国有资产为　　万
元（其中国家资本金　　万元），以此作为国有资本保值增值考核基数。
　　第三条　乙方享有和承担《公司法》以及省政府有关文件规定的权利和义务。
　　第四条　甲方的职责：
　　（一）制定和完善资产经营的有关政策和规定，做好指导、监督和服务工作；
　　（二）协调解决公司在资产营运中需由政府解决的有关问题；
　　（三）及时审批公司的报批事项，除需报请省人民政府或中央审批的事项外，
在资料齐全的情况下，原则上要在受理之日起１５个工作日内予以答复；
　　（四）根据国家有关法律法规和省有关规定，对公司董事会实施监督、考核
和提出奖惩建议。
　　甲方在履行职责过程中，不得侵犯乙方的法人财产权，不得干预乙方在授权
经营范围内的经营自主权。甲方未依法依规履行对乙方的监督、指导和服务职责，
或因失职、延误造成乙方国有资产损失和经营损失，应当限期改正；情节严重的，
对主管人员和直接责任人给予行政处分，构成犯罪的，依法追究其刑事责任。
　　第五条　乙方的职责：
　　（一）遵守国家和省的法律、法规和规章，依法经营；
　　（二）在经营责任期内对授权经营的国有资本承担保值增值的责任，对托管
企业认真履行管理责任；
　　（三）建立和执行重大事项报批、备案制度；
　　（四）接受甲方的依法管理和监督，并依法维护自身的合法权益。
　　第六条　本资产经营责任期为３年，时间从２００１年１月１日至２００３
年１２月３１日。
　　第七条　考核指标包括量化指标和非量化指标：
　　（一）量化指标：
　　主指标：国有资本保值增值率。
　　副指标：利润增长率、资本积累率、净资产收益率，总资产报酬率、不良资
产比率。
　　原部门办学移交公司的学校、经批准列入托管的企业不列入量化考核范围。
　　（二）非量化指标：重大事项报批、备案执行情况，托管企业管理及劣势企
业退出情况等。
　　第八条　年度结束和资产经营责任期结束，甲方根据乙方年度经营报告和会
计（审计）师事务所的审计后的合并会计报表，参照财政部等三部委《关于印发
国有资本保值增值结果计算与确认办法的通知》（财统字〔２０００〕２号），
对公司国有资本保值增值情况的考核。国有资本保值增值率实际值以１００％为
基本衡量尺度，实际值达到１００％为保值，超过１００％为增值，不足１００％
为减值。并结合辅助指标和非量化指标落实情况，确定考核结果等级。考核结果
提交有关部门作为对乙方董事长任免的依据。
　　第九条　考核时，对以下影响国家所有者权益的客观因素予以剔除：国家各
种投资、专项拨款、债转股及各项基金增加的国家所有者权益；按规定税收返还
或专项减免增加的国家所有者权益；资产重估（评估）、清产核资增加或减少的
国家所有者权益；国有资产无偿划转增加或减少的国家所有者权益；公司接受捐
赠而增加的国家资本公积金；由公司承担的托管企业不超过规定标准的职工安置
费用；新组建集团直接为离退休人员服务的工作人员的正常经费。
　　第十条　资产经营责任制的考核结果作为确定公司董事长薪酬和董事会其他
成员奖惩的主要依据。按是否实行年薪制试点分别处理：
　　（一）未实行年薪制试点的公司，公司董事长的薪酬由基本工资、年度奖励、
责任期奖励三部分组成。
　　基本工资：按当地市上一年职工平均工资的３倍确定。
　　年度奖励：与考核结果等级挂钩，根据年度考核结果优、良、中、低、差五
个等级，分别按基本工资２．５倍、１．５倍、０．５倍、０倍、－０．１至
－０．３倍计算年度奖励，年度奖励列入公司费用支出。计算公式：
　　年度奖励＝年基本工资×等级倍数
　　公司由盈变亏或亏损增加，董事长不得领取年度奖励。年度奖励为负数的抵
扣下一年基本工资。
　　责任期奖励：责任期结束，能完成全部考核指标，国有资本增值超过一定幅
度的，根据增值额的大小对董事长给予责任期奖励（具体办法另定）。
　　董事会其他成员的收入，由董事会分别按董事长收入的７０％—９０％决定，
并报省劳动保障厅、财政厅和经贸委备案。
　　（二）实行年薪制试点的公司，董事长的薪酬按照省《关于国有资产经营公
司董事长年薪制暂行办法》（办法另发）的规定实行年薪制；公司董事会其他成
员的收入，由董事会决定并报省劳动保障厅、财政厅和经贸委备案。
　　实行年薪制的企业，必须建立风险基金制度。
　　（三）乙方董事会成员违反财经纪律、弄虚作假、骗取效益薪酬和奖金的，
要全额退回已得效益薪酬和奖金，情节严重的追究法律责任。
　　第十一条　责任期满后，国有资本发生减值的，甲方可提请有关部门解聘乙
方董事会成员；责任期内连续两年亏损（亏损企业为增加亏损），乙方董事会成
员不得继续任职。
　　第十二条　乙方董事会因决策失误造成公司资产损失单项占公司净资产５％
以上（含５％）或１０００万元以上者，视性质和情节严重程度给予直接参与决
策的董事会成员经济处罚、行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第十三条　乙方不履行资产经营责任书的规定，造成国有资产流失的，依法
追究乙方董事会和直接责任人的责任；在上报考核材料时弄虚作假、隐瞒事实的，
给予行政处分。对构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　公司董事会聘任的经营班子由于经营失误、管理不善等原因给公司资产造成
损失的，由公司董事会视情节轻重给予处理。
　　第十四条　本责任书一经签订，双方均不得随意变更、中止。若因国家政策
进行重大调整或由于不可抗力的客观因素影响乙方不能完成考核指标时，甲方应
在考核、奖惩时适当考虑调整。乙方出现下列情况，甲方有权中止或解除本责任
书，并追究乙方董事会成员的经济、行政直至法律责任：
　　（一）因经营管理不善，连续两年亏损或亏损额增加；
　　（二）连续两年达不到考核指标；
　　（三）因决策失误或违反有关规定使国有权益受到严重损害的。
　　第十五条　本责任书考核期限从２００１年１月１日至２００３年１２月３
１日。
　　第十六条　本责任书一式五份，省政府、省委组织部和甲乙方各一份，均具
有同等法律效力。
　　甲方：　　　　　　　　　　　乙方：
　　广东省财政厅（公章）　公司（公章）
　　负责人：
　　广东省经贸委（公章）　董事长：
　　负责人：

　　　　　　　　　　　　　　　　签订日　　二○○一年　月　日



国有资产授权经营公司资产经营责任制考核指标预测表
申报单位（盖章）：　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　单位：万元
项　　目 行　次 2000年实际完成数据 预　测　数　据 2001年 2002年 2003年 平均水平 资产总额 　 　 　 　 　 　 负债总额 　 　 　 　 　 　 所有者权益 　 　 　 　 　 　 国家所有者权益 　 　 　 　 　 　 其中：国家资本 　 　 　 　 　 　 　　　资本公积 　 　 　 　 　 　 　　　盈余公积 　 　 　 　 　 　 　　　未分配利润 　 　 　 　 　 　 销售收入 　 　 　 　 　 　 利润总额 　 　 　 　 　 　 净利润 　 　 　 　 　 　 国有资本保值增值率（％） 　 　 　 　 　 　 利润增长率（％） 　 　 　 　 　 　 资本积累率（％） 　 　 　 　 　 　 净资产收益率（％） 　 　 　 　 　 　 总资产报酬率（％） 　 　 　 　 　 　 不良资产比率（％） 　 　 　 　 　 　
单位负责人：　　　　　　　　　　　　　　　　　　填 表 人：
联系电话：　　　　　　　　　　　　　　　　　　　填表日期：

　备注：本表按年末数填列，数据来源以合并会计报表为准。