江苏省淮安市人民政府


市政府关于印发淮安市投资建设公司和土地储备中心财务总监委派管理暂行办法的通知

淮政发〔2008〕144号



市各委、办、局，市各直属单位：
现将《淮安市投资建设公司和土地储备中心财务总监委派管理暂行办法》印发给你们，请遵照执行。

淮安市人民政府
二○○八年九月十二日


淮安市投资建设公司和土地储备中心财务总监委派管理暂行办法


第一条 为了适应社会主义市场经济的需要，完善国有资产管理体制，加强对投资建设公司和土地储备中心的财务管理与监督，确保国有资产的保值、增值，根据《省政府关于印发江苏省省级国有资产经营公司财务总监暂行办法的通知》（苏政发〔2002〕70号）精神，制定本暂行办法。
第二条 本暂行办法所称财务总监，是指由市政府委托市财政局派驻各代表政府对城建项目实行市场化运作的投资建设公司和土地储备中心履行资产与财务监督职责的管理人员。
第三条 财务总监的任职条件是：自觉贯彻执行党的各项方针政策；熟悉并认真执行国家和省市有关法律、法规和规章；具有扎实的企业财务专业知识和企业管理知识；遵纪守法，坚持原则，廉洁自律，具有较强的事业心和责任心；身体健康，能够胜任本岗位工作。
第四条 财务总监的工作职责是以财务监督为核心，对投资建设公司和土地储备中心的国有资产营运和财务活动进行全程监督（包括事前、事中、事后），协助投资建设公司和土地储备中心建立健全各项财务管理规章制度。具体包括：
（一）根据国家和省、市制定的国有资产与财务管理的法律、法规和制度，监督投资建设公司和土地储备中心的日常财务活动；
（二）参与制定投资建设公司和土地储备中心财务管理、资产管理的规章制度，审核其财务报表、报告，确保财务信息能真实披露；
（三）审核投资建设公司和土地储备中心编制的预、决算方案、财务收支计划、费用开支计划、利润分配和弥补亏损方案、信贷计划、资金筹集和使用计划，并监督其执行；
（四）审核投资建设公司和土地储备中心市场化经营重点城建项目概预决算方案，监督投资建设公司和土地储备中心对项目预算的执行，并协助财政、审计部门做好项目概、预、决算审查审计工作；
（五）参与市场化运作资产工作，尤其是要参与政府注入投资公司的土地资产的运作过程，做好资产运作中涉及到政府、财政、相关部门的协调工作；
（六）列席投资建设公司和土地储备中心董事会、监事会和总经理办公会，参与讨论有关重大决策事项；
（七）对投资建设公司和土地储备中心产权变动和国有资产保值、增值情况提出审核意见；
（八）及时发现和制止投资建设公司和土地储备中心违反财经法规的行为和可能造成国有资产流失的经营行为，并向其董事会报告，必要时可直接向委派机关报告；
（九）与董事长或总经理联签相关事项；（十）委派机关赋予的其他职责。
第五条 财务总监实行联签工作方式。联签即是指必须经公司董事长或总经理和派驻投资建设公司和土地储备中心的财务总监共同审核及签署书面意见，投资建设公司和土地储备中心才能按照有关规定报批或执行国有资产变动、大额资金流动，才能实施资产市场化运作方案。财务总监与董事长或总经理联签的国有资产变动包括：
（一）投资建设公司和土地储备中心及其全资、控股企业的改制、兼并、破产、解散、关闭、资产（产权、股权）转让；
（二）投资建设公司和土地储备中心及其全资、控股企业对外投资；
（三）投资建设公司和土地储备中心及其全资、控股企业的发行债券方案；
（四）投资建设公司和土地储备中心及其全资、控股企业对外贷款担保业务。
财务总监与董事长或总经理联签的投资建设公司和土地储备中心大额资金流动包括：
（一）较大数额的资金、现金调拨和支付，具体的联签金额标准，由投资建设公司和土地储备中心董事会和财务总监根据工作的实际情况商定后报市财政局备案；
（二）投资建设公司和土地储备中心的对外举债。财务总监与董事长、总经理联签的投资建设公司和土地储备中心资产市场化运作方案包括：一是利用政府注入资产进行融资方案；二是政府注入资产市场化运作变现方案。为确保联签工作的顺利实施，以维护联签制度的严肃性，凡属工作制度规定联签范围的有关事项，投资建设公司和土地储备中心的有关部门及工作人员，应送董事长、总经理、财务总监联签。对违反规定逃避、抵制联签工作的，将依照投资建设公司和土地储备中心的有关规定追究有关人员的相关责任；造成严重后果、构成犯罪的，依法追究其刑事责任。财务总监必须按规定对送签的有关文件进行认真审查，并及时签出；对投资建设公司和土地储备中心符合法律、法规的决策，不得无理拒签；对联签内容认为依据不足的事项，要作出书面说明，并请董事长、总经理责成有关部门迅速补齐有关依据，再行联签；对违反国家有关法律、法规、公司章程、董事会决议的事项应先行劝阻，在劝阻无效时方可予以拒签。投资建设公司和土地储备中心董事长、总经理认为财务总监拒签的理由不充分，或基于某些原因需将其决定付诸实施的，财务总监应及时向市财政局及有关部门报告。
第六条 财务总监实行报告工作制度。报告包括定期报告和重大事项专题报告。定期报告分为季度报告和年度报告。季度报告在季度终了后20天内，由财务总监向市财政局提交投资建设公司和土地储备中心资产状况和财务状况的评价报告；年度报告在年度终了后一个月内，由财务总监向市财政局提交如下报告：
（一）投资建设公司和土地储备中心的财务会计制度执行情况的报告；
（二）投资建设公司和土地储备中心的年度财务会计报告和财务总监审核报告；
（三）投资建设公司和土地储备中心的资产营运、国有资产变动及保值增值情况报告；
（四）投资建设公司和土地储备中心重大项目实施情况的报告；
（五）其他履行职责的情况。重大事项专题报告分为事前报告和事后报告。
事前报告为财务总监对投资建设公司和土地储备中心发生的以下重大事项事先提出审核意见，并向市财政局报告：
（一）本规定第四条1—5项的所列事项中的重大活动及非日常性工作；
（二）投资建设公司和土地储备中心单项超过净资产10％或500万元以上的投资；
（三）投资建设公司和土地储备中心单项超过净资产10％或500万元以上的对外担保；
（四）对全资、控股企业以外提供贷款担保和资产抵押；
（五）投资建设公司和土地储备中心及其全资、控股企业的国有产权、股权转让。
事后报告为财务总监对下列事项必须在事后5天内向市财政局报告：
（一）董事、经理、会计人员在经营过程中重大违反财经法律、法规以及公司章程的行为；
（二）市财政局要求报告以及财务总监在实际工作中认为需要报告的其他事项。
第七条 受市政府委托，市财政局负责财务总监的委派和管理工作。财务总监对委派机关负责。在被委派期间，财务总监享受被委派单位副总经理职级，人事工资关系、奖金、福利等在市财政局，所需费用由市财政局负责。市财政局成立专门工作小组，定期沟通情况，了解信息，协调相关事宜，每年对委派的财务总监进行考核，考核结果作为对财务总监继任、奖惩的依据。财务总监每届任期三年，任期届满经过考核合格的可以连任，但必须交流到其他投资建设公司和土地储备中心任职。财务总监的委派坚持必要的回避制度，所委派的人员不得到曾经工作过的投资建设公司和土地储备中心和有其直系亲属担任董事和高级管理职务的公司任职。财务总监在任职期间发生与其职务不相称的行为，一经查实即予免职，并按有关规定严肃查处。投资建设公司和土地储备中心应协助财务总监履行职责，并提供必要的工作条件，积极配合财务总监做好相关工作。
第八条 本办法由市财政局负责解释。





“汽车侵权第一案”的误区、对策与启示

顾金焰


一、概述

目前，北京市第一中级人民法院2006年9月26日受理的“汽车侵权第一案”一审判决出来了。据报载，一审法院判定：盐城中威客车有限公司和中大工业集团公司生产的A9系列客车，侵犯了德国尼欧普兰汽车有限公司“星航线”的外观设计专利权，因此判决两公司立即停止制造、销售侵权客车的行为，共同赔偿原告尼欧普兰汽车有限公司经济损失2000万元和诉讼合理支出116万元。据悉中大集团下属企业不服一审判决，已经向北京市高院提出上诉。1

我们没有见到一审判决书，但是从公开的新闻报道中读到了双方的一些看法和观点。从这些言词中反映出中大集团在该案中存在一定的认识误区和策略偏差。我们为中国企业知识产权意识薄弱感到痛心，并觉得中国企业完全应当合理运用知识产权规则。抛开某一个案的成败不论，至少我们要知道为何而胜、为何而败，明白我国知识产权基本游戏规则并合理运用才是长远之计和根本之道。以下就略谈几句，限于目前该案所公开的信息局限，欠妥之处难免，望读者指正。



二、专利侵权的认识误区

1. 获有专利权的产品就不会侵权吗？

专利侵权的判定是看被告的产品是否落入了专利权的范围，并不比较专利与专利之间的关系，也不比较产品与产品之间的关系。当然，由于本案中涉及专利为原告在产品基础上所申请的外观设计，可以参考原告的产品。但侵权认定的关键还在于判断被告的产品是否落入了原告专利权利要求的范围。

国家知识产权局在专利授权阶段并不考虑该专利侵权问题。专利申请只是确定专利权的范围，决定是否授予专利权，而不考虑该专利申请与其他专利申请之间是否存在侵权的关系。比如，发明专利申请时，甲公司有一件基本专利A的权利要求为a+b+c；如果乙公司在该基本专利的基础上申请一件改进型专利B，其权利要求为a+b+c+d，假如这件申请B符合专利法规定的新颖性、创造性和实用性，国家知识产权局就会授予B专利权。但是乙公司在实施B专利权时，该产品落入了A专利的权利范围，无疑就会侵犯甲公司的专利权。

最高人民法院在《关于在专利侵权诉讼中原被告双方均拥有实用新型专利权应如何处理的批复》中指出：“在专利侵权诉讼中，人民法院应当依据中国专利局授予的有效专利权作为法律保护的客体，审查其是否受到侵害。至于原告的专利权或者原、被告双方各自拥有的专利权是否真正符合专利性条件，应当由诉讼当事人通过撤销程序或者无效程序解决；诉讼当事人不向专利复审委员会请求撤销或宣告对方专利权无效的，人民法院应当认定诉讼当事人拥有的专利权有效。. ……人民法院在审理专利侵权纠纷案件时，根据专利法规定的先申请原则，只要原告先于被告提出专利申请，则应当依据原告的专利权保护范围，审查被告制造的产品主要技术特征是否完全覆盖原告的专利保护范围。”

所以，国家专利授权与产品专利侵权是两码事。获得专利权的产品也有可能侵权。这就是一审法院所述的，虽然被告中大公司亦经国家知识产权局授权取得了客车的外观设计专利权，但不能以该专利对抗原告在先取得的专利权。

2. 未有生产销售行为的抗辩

中大公司称其从来没有生产和销售A9大客车的行为，只是将自己享有的A9客车外观设计专利授权给了中威客车使用。2

而尼欧普兰公司则提交了A9客车的买卖合同、A9客车的宣传材料、车辆展会材料、中大集团的网页公证件等一系列证据用来证明在A9客车开发、生产、销售及宣传上都是中大公司统一规划的，因此中大公司也参与了侵权产品的制造、销售，也对“星航线”的外观设计专利权实施了侵权行为。

显然，中大公司试图从没有生产和销售行为即不存在侵权行为或者主体不对来进行抗辩。然而这一抗辩早就落入了尼欧普兰的预料之中。对方已经购买了一辆车并且对网页等证据进行了公证。这种抗辩理由在证据面前就会显得苍白无力。

3. 先用权的抗辩

我国专利法明确规定：在专利申请日之前已经制造相同的产品、使用相同的方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，不视为侵犯他人的专利权。此即通常所说的先用权原则。

在司法实践中，往往有这样的情况：有人先于该专利申请日之前，已经使用了与该申请专利的技术相同的技术，或者已经作好了使用该技术的必要准备。因此，法律从公平的角度出发，允许先用人在一定的范围内可以实施自己开发的该技术成果而不用承担侵犯他人专利权的法律责任。先用权要考虑以下三个方面因素：（1）时间因素。先用人开发成功的系争技术成果以及准备实施该技术成果的行为应在专利权人提出该项专利的“申请日”之前。（2）来源因素。先用人的该系争技术成果的取得应是合法的。如来源不合法，则已经丧失了其存在的合法性，不具备适用先用权原则的合法条件，不存在适用先用权原则的问题。该系争技术成果应是自己独立研究开发或是通过其他合法途径所得。因此，先用人必须与该技术成果有直接和密切的联系，且应该是该技术主体自己使用，不得由他人使用。（3）使用范围因素。先用人对该技术成果的继续使用应是在原有的范围内进行，不得扩大使用的范围。

中威客车称A9客车是自主研发。该公司向法庭提交了国家发改委的公告。但是被告并未提交充分的证据来证明，该产品是在原告专利申请日之前，即2004年9月20日前自行设计开发的。换句话讲，中大集团应当提交充分的材料来论证在申请日前自己已经有了相关设计，并作好了生产准备。遗憾的是，我们没有看到这类有力的证据，所以一审法院的判决无法认定先用权也就不奇怪了。一审法院认为，被告中威公司提供的证据不足以证明被控侵权产品的外观系其自主开发，也不能证明其具有先用权。

4. 专利无效抗辩

该案中，被告还是想到了专利无效策略，但去并未奏效。据悉，“中威公司还打起了“外观设计专利无效”牌，代理律师提交了一本德国汽车杂志。该律师认为，在“星航线”的外观设计专利受到保护之前，德国汽车杂志就已经将该车型公之于众，依据法律规定该外观设计专利应被宣告无效。”3 看来，中大并未及时向国家知识产权局专利复审委员会提出无效宣告请求，仅仅在法庭上说明德国已经有杂志公开了该外观设计；如果及时提出无效宣告请求，可以对该专利的效力进行挑战。

一般情况下，专利无效应当向国家专利复审委员会提出，进入专利无效程序，从而可以向法院申请中止专利诉讼程序。如果法院裁定中止诉讼，则待专利无效程序结束，再恢复专利诉讼程序。



三、对策